Имеет ли право физическое лицо, являющееся учредителем ТОО (с видом на жительство) давать в займы без процентов другому физическому лицу (резиденту) не в целях предпринимательской деятельности сроком более 1 года? Сумма займа составляет более 10 000 МРП.
Категории вопросов:

Имеет ли право физическое лицо, являющееся учредителем ТОО (с видом на жительство) давать в займы без процентов другому физическому лицу (резиденту) не в целях предпринимательской деятельности сроком более 1 года? Сумма займа составляет более 10 000 МРП.

Автор:
Сагимбекова Айжан
05.07.2024 10:39
147
Раздел:  Заем

Вопрос:

Имеет ли право физическое лицо, являющееся учредителем ТОО (с видом на жительство) давать в займы без процентов другому физическому лицу (резиденту) не в целях предпринимательской деятельности сроком более 1 года? Сумма займа составляет более 10 000 МРП.

Как юридически правильно оформить данную процедуру?

Ответ:

При оформлении договора займа между физическими лицами необходимо руководствоваться требованиями ст. 725-1 (Особенности договора займа, заключаемого с заемщиком - физическим лицом) Гражданского кодекса Республики Казахстан. Поскольку договор займа, заключаемый с заемщиком - физическим лицом, имеет следующие особенности:

1) предметом договора займа являются деньги или вещи, определенные родовыми признаками, в том числе предоставленные с отсрочкой и рассрочкой платежа;

2) по договору займа в качестве заемщика выступает физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем;

3) заем выдается в национальной валюте Республики Казахстан;

4) договор займа в обязательном порядке должен содержать годовую эффективную ставку вознаграждения, рассчитанную в соответствии с правилами, предусмотренными пунктом 3 настоящей статьи;

5) годовая эффективная ставка вознаграждения по договору займа не может превышать ста процентов, в том числе в случае изменения срока возврата займа;

6) размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства по возврату суммы займа и (или) уплате вознаграждения по договору займа не может превышать 0,5 процента от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки, но не более десяти процентов от суммы выданного займа в год;

7) все платежи заемщика по договору займа, включая сумму вознаграждения, неустойки (штрафа, пени), комиссий и иных платежей, предусмотренных договором займа, за исключением предмета займа, в совокупности не могут превышать сумму выданного займа за весь период действия договора займа;

8) индексация обязательства и платежей по договору займа с привязкой к любому валютному эквиваленту не допускается;

9) условия договора займа о размерах вознаграждения, неустойки (штрафа, пени), комиссий и иных платежей не могут быть изменены в сторону их увеличения.

Требования подпунктов 4), 5), 6), 7), 8) и 9) части первой настоящего пункта распространяются на договор займа, предметом которого являются вещи, определенные родовыми признаками, в случае, если по такому договору исполнение обязательства заемщика осуществляется путем передачи в счет долга денег, а выплата и размер вознаграждения, неустойки (штрафа, пени), комиссий и иных платежей, предусмотренных договором займа, осуществляется в денежной форме.

2. Договор займа, заключаемый с заемщиком - физическим лицом, не соответствующий требованиям пункта 1 настоящей статьи, является ничтожным.

3. Правила расчета годовой эффективной ставки вознаграждения по договору займа определяются нормативным правовым актом уполномоченного органа по регулированию, контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций.

4. К договору займа, заключаемому с заемщиком - физическим лицом, применяются правила, касающиеся договора займа, с особенностями, предусмотренными настоящей статьей.

5. Требования настоящей статьи не распространяются на договоры займа, заимодателями по которым выступают лица, указанные в пункте 2 статьи 718 настоящего Кодекса.

Так договор займа должен быть заключен в форме, соответствующей правилам статей 151 - 152 ГК.

При этом, договор займа признается заключенным в надлежащей письменной форме также при наличии облигации, расписки заемщика или иного документа, удостоверяющего передачу ему заимодателем определенной суммы или определенного количества вещей.

Согласно требованиям ст.717 ГК договор займа считается заключенным с момента передачи денег или вещей, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Форма сделки предусматривает (ст.151 ГК):

1. Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

2. Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно, в частности все сделки, исполняемые при самом их совершении. Такая сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

3. Сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признается заключенной в устной форме, если иное не установлено законодательством.

4. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

5. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству.

Письменная форма сделки (ст.152 ГК) предусматривает:

1. В письменной форме должны совершаться сделки:

1) осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота;

2) на сумму свыше стамесячных расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении;

3) в иных случаях, предусмотренных законодательством(см.также) или соглашением сторон.

1-1. Письменная форма сделки совершается на бумажном носителе или в электронной форме.

2. Сделка, совершенная в письменной форме, должна быть подписана сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота.

Допускается при совершении сделки использование средств факсимильного копирования подписи, электронной цифровой подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одного из участников.

3. Двусторонние сделки могут совершаться путем обмена документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он исходит.

К совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными документами, электронными сообщениями или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления.

Законами Республики Казахстан и (или) по требованию одной из сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, в частности совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью юридического лица, если данное лицо в соответствии с законодательством Республики Казахстан должно иметь печать.

4. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего, если иное не предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

5. Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение.

Такое же право имеет сторона, исполнившая устную предпринимательскую сделку, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении.

Таким образом, на основании всего вышеизложенного, законодательством не предусмотрено обязательное нотариальное заверение подписи физического лица в договоре займа между физическими лицами. Поскольку, с учетом соблюдения норм, предусмотренных статьей 725-1 ГК, физическим лицам не запрещено заключение договора займа без нотариального удостоверения.

Обращаем внимание на тот факт, что в случае оспаривания заключенного договора займа, без нотариального заверения подлинности подписи физического лица (с учетом норм статьи 79 Закона Республики Казахстан «О нотариате») в судебном порядке, могут возникнуть проблемы с доказыванием верности подписи сторон физических лиц, а еще хуже – его дееспособности и правоспособности, которые устанавливает нотариус при удостоверение подлинности подписи физическим лицом.

Так согласно ст. 79 (Свидетельствование подлинности подписи на документе) Закона Республики Казахстан «О нотариате», гласит:

1. Нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам, и не представляет собой изложение сделки.

2. Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

См.: Правила совершения нотариальных действий нотариусами, Методические рекомендации для нотариусов Республики Казахстан по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, а также свидетельствованию подлинности подписи на заявлениях (утверждены решением Правления Республиканской нотариальной палаты от 26 апреля 2013 года), Методические рекомендации по отчуждению доли в уставном капитале товариществ с ограниченной ответственностью (утверждены решением Правления Республиканской нотариальной палаты от 28 октября 2016 года).

При этом, В соответствии с требованиями п.п.2п.1 ст.631 Налогового кодекса РК, в декларации об активах и обязательствах дебиторская и кредиторская задолженность отражаются при наличии договора или иного документа, являющего основанием возникновения обязательства или требования, нотариально засвидетельствованного (удостоверенного).

Также в случае, если заемщик (должник) своевременно не возвратит сумму займа, то по нотариальному договору займа будет быстрее взыскать сумму задолженности.

Так как Исполнительная надпись, это документ, который совершается нотариусом по заявлению взыскателя о взыскании денег или истребовании движимого имущества от должника по бесспорным требованиям без вызова должника для заслушивания их объяснений, без судебного разбирательства.

Исполнительная надпись имеет силу исполнительного документа. Важным условием для совершения исполнительной надписи является бесспорность предъявляемых требований. Исполнительной надписью могут быть взысканы только деньги или истребовано движимое имущество.

В соответствии со статьей 92-1 Закона Республики Казахстан «О нотариате» на основании исполнительной надписи или соответствующего постановления производится взыскание задолженности по следующим бесспорным требованиям:

1) об исполнении обязательства, основанного на нотариально удостоверенной сделке, в том числе об исполнении соглашений об урегулировании спора, удостоверенных нотариусом в порядке досудебного урегулирования в случаях, установленных настоящим Законом или предусмотренных договором;

2) об исполнении обязательства, основанного на письменной сделке, срок исполнения которой наступил и неисполнение обязательства признается должником, в том числе в ответе на претензию, направленную взыскателю в порядке досудебного урегулирования спора;

3) об исполнении обязательства, основанного на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом;

4) об истребовании предмета лизинга в соответствии с договором лизинга или законами Республики Казахстан;

5) об обращении взыскания на предмет залога по истечении срока возврата кредита, предъявленного ломбардом к должнику-залогодателю;

6) о взыскании задолженности с собственников квартир, нежилых помещений, парковочных мест, кладовок, уклоняющихся по платежам, определенным подпунктами 6-1), 9), 10), 12) и 12-1) пункта 2 статьи 42-1 Закона Республики Казахстан «О жилищных отношениях»;

7) о взыскании задолженности на основании публичных договоров за фактически потребленные услуги (электро-, газо-, тепло-, водоснабжение и другие), а также иных договоров за услуги согласно установленным тарифам, срок оплаты по которым наступил;

8) о взыскании арендных платежей ввиду их неуплаты в сроки, установленные договором аренды;

9) о взыскании начисленных, но не выплаченных работнику заработной платы и иных платежей, в том числе о взыскании обязательных пенсионных отчислений в Единый накопительный пенсионный фонд;

10) об исполнении соглашений об урегулировании споров, заключенных в порядке партисипативной процедуры.

Данный перечень требований, по которым может быть совершена исполнительная надпись является исчерпывающим. Такое ограничение объясняется бесспорностью предъявляемых требований и тем, что исполнительная надпись выносится без судебного разбирательства. Также, следует отметить, что на основании исполнительной надписи не производится взыскание неустоек (пеней), процентов, если таковые причитаются.

Итак, что означает бесспорность.

Во-первых, нотариально удостоверенные сделки (договор займа, обязательство, гарантия, договор купли-продажи, соглашения и другие), где нотариус устанавливает личность подписавших договор, проверяет действительное волеизъявление сторон и их дееспособность.

Во-вторых, обязательство по письменным сделкам признаётся должником.

В-третьих, обязательство подтверждается документами, предъявляемыми взыскателем.

Нотариус истребует документы, необходимые для совершения исполнительной надписи согласно нормативным правовым актам, регулирующим нотариальную деятельность.

После совершения исполнительной надписи нотариус не позднее следующего рабочего дня вручает или направляет их копию должнику по адресу электронной почты или по известному месту жительства (нахождения) или регистрации должника с использованием средств связи, обеспечивающих фиксирование доставки.

Копия исполнительной надписи или соответствующего постановления считается полученной, если она направлена должнику:

  • на адрес электронной почты, указанный в договоре, заключенном между сторонами;
  • по последнему известному месту жительства заказным письмом с уведомлением о его вручении, в том числе полученным одним из совершеннолетних членов семьи, — другим лицом, проживающим с лицом по указанному адресу;
  • с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование доставки.

В случае возврата уведомления с отметкой о невозможности его вручения адресату, получателю в связи с отказом в его принятии копия исполнительной надписи или соответствующего постановления считается направленной надлежащим образом.

По истечении десяти   рабочих дней со дня вручения копии исполнительной надписи должнику (дата указывается в уведомлении) и при отсутствии со стороны должника письменного заявления о возражениях на предъявленные требования, нотариус выдает исполнительную надпись взыскателю, для предъявления ее к исполнению судебному исполнителю, по месту жительства или местонахождению должника.

Должник в течение десяти рабочих дней со дня получения копии исполнительной надписи имеет право направить нотариусу, совершившему исполнительную надпись, возражения против заявленного требования в письменном виде с уведомлением, указав причины несогласия.

Следовательно, заключение нотариального договора займа между физическими лицами будет более приемлемым в Вашем случае.

Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.

Вам также может быть интересно: