Можно ли заключить договор займа между учредителем ТОО и самим ТОО?
Категории вопросов:

Можно ли заключить договор займа между учредителем ТОО и самим ТОО?

Автор:
Тюлекбаева Татьяна
23.11.2018 12:00
9987

Вопрос:

Можно ли заключить договор займа между учредителем ТОО и самим ТОО?

Ответ:

Согласно пункта 3 статьи 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409-I гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются ничтожными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409-I, предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство).

Из этого понятия следует, что предпринимательская деятельность носит постоянный и систематический характер.

Отсюда следует, что предоставление денег взаймы, не в целях предпринимательской деятельности, не запрещается.

Разовое или эпизодическое привлечение займов не может рассматриваться в качестве предпринимательства и не влечет последствий в виде признания договора займа недействительным.

Целями привлечения такого займа могут являться: пополнение оборотных средств; оплата по заключенной сделке; погашение имеющейся задолженности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 715 ГК РК по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных ГК РК или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Принимая во внимание выше изложенной можно сделать вывод, что заключение договоров займа между учредителем ТОО и самим ТОО или между ТОО и его исполнительным органом (при соблюдении положений Закона о ТОО) допустимо, при условии соблюдения требований к заключению данных сделок: - возвратность, - срочность - письменная форма сделки - целевое назначение - отсутствие вознаграждения (в данное понятие не входит пеня за несвоевременность возврата займа).

В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Закона Республики Казахстан "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" членам исполнительного органа ТОО запрещается: без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки, такой договор должен быть утвержден общим собранием участников (единственным участником).

Следовательно, по норме Гражданского кодекса допускают предоставление займа без условий выплаты вознаграждения, так как данный займ не является банковским и не регулируется статьями 727 – 728 Гражданского кодекса Республики Казахстан от 1 июля 1999 года № 409-I.

Поэтому заем денег между юридическим лицом и физическим лицом соответствует нормам законодательства и должен быть оформлен в виде договора займа, в котором будут оговорены все необходимые условия.

В данном случае для принятия решения о получении займа участники ТОО должны принять такое решения на общем собрании или оформить решение единственного учредителя.

При оформлении договора нет необходимости нотариального заверения.

В соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса договор займа должен быть заключен только в письменной форме, при этом не соблюдении письменной формы влечет его недействительность.

На основании статьи 717 Гражданского кодекса договор займа считается заключенным с момента передачи денег или вещей, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или соглашением сторон.

Договор займа в обязательном порядке должен содержать следующее:

  • размер предоставляемых заемных средств;
  • срок предоставления займа;
  • порядок возврата заемных средств либо на безвозвратной основе;
  • условия предоставления предмета займа - за вознаграждение или без вознаграждения;
  • способы обеспечения исполнения обязательств по договору займа.

Так как одно юридическому лицу предоставляется беспроцентный заем, то это условие обязательно указывают в договоре.

Ранее специалисты налоговых органов расценивали данную сделку, как сэкономленное вознаграждение по беспроцентному займу и обязывали обложению КПН, как доход в целях Налогового кодекса признается в качестве дохода от безвозмездно полученной услуги.

Но в текущий момент, согласно Постановления надзорной судебной коллегии по гражданским и административным делам Верховного Суда Республики Казахстан от 4 ноября 2015 года № 3гп-577-15, где пунктом 1 статьи 718 ГК закреплено, что если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает вознаграждение заимодателю в размерах, определенных договором.

Соответственно, договор может быть заключен без начисления вознаграждения за пользование займом, то есть на беспроцентной основе.

В соответствии со статьей 238 Налоговом Кодексом Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI, стоимость любого имущества, в том числе работ и услуг, полученного налогоплательщиком безвозмездно, является его доходом.

Стоимость безвозмездно полученного имущества определяется по данным бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями Закона Республики Казахстан «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности».

Т. е. если в договоре займа не предусмотрено вознаграждение за пользование займом, то и исчислять его в виде дохода, полученного от экономии на вознаграждении, ни в бухгалтерском, ни в налоговом учете не нужно.

Кроме того, налоговым органом стоимость услуги по безвозмездному пользованию деньгами определена не по данным бухгалтерского учета, а в виде суммы вознаграждения, определенной по средневзвешенной ставке Национального Банка, что противоречит налоговому законодательству и свободе договора.

Важно знать применяет налогоплательщик нормы МСФО, или нет:

Если налогоплательщик применяет МСФО, то производится дисконтирование займа в соответствии со стандартом (IAS) 39.

В соответствии с Налоговом Кодексом Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI сумма дисконта не признается доходом в целях налогообложения.

«Финансовые инструменты: признание и оценка» амортизированная стоимость финансового актива или финансового обязательства - это величина, согласно МСФО (IAS) 39, в которой финансовые активы или обязательства оцениваются при первоначальном признании, за вычетом выплат в погашение основной суммы долга, уменьшенная или увеличенная на сумму накопленной с использованием метода эффективной ставки процента амортизации разницы между первоначальной стоимостью и суммой погашения, а также за вычетом суммы уменьшения (прямого или путем использования счета оценочного резерва) на обесценение или безнадежную задолженность.

Таким образом, если заем является краткосрочным, то дисконтирование займа не производится.

Если заем признается долгосрочным, то в целях определения текущей стоимости займа следует провести его дисконтирование в соответствии с МСФО 39.

Вывод:

Принимая установленные действующим законодательством РК нормы, проанализированные выше, сделаем вывод, что учредитель вашей компании может заключить договор займа с фирмой.

Но при заключении договора следует учитывать, для безопасности физического лица, что данная сделка может попасть в разряд подозрительных операций подлежащих финансовому мониторингу, согласно статье 4 Закона Республики Казахстан «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» № 191-IV от 28 августа 2009 года, так как сумма превышает 10 000 000 тенге (пункт 2 настоящей статьи, подпункты 2), 3), 5), 11), 12), 13), 14), 16) и 17)).

На основании статьей 716 и 717 Гражданского кодекса так же можно заключить договор займа в письменной форме с любым юридическим лицом, но так как указанная компания не имеет лицензии выданной Национальным Банком Республики Казахстан, то займ должен быть беспроцентный.

Налоговый учет по беспроцентным займам:

Юридическое лицо Резидент Казахстана (Займодатель).

НДС: Выписка счетов-фактур на ежемесячной основе, за исключением финансовых компаний.

Ставка НДС – БЕЗ НДС, п/пункт16, статьи 394 Налогового Кодекса Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI.

Декларирование в налоговой отчетности по форме 300.00.005А влияет на долю облагаемого оборота, нужно откорректировать зачетный НДС на долю освобожденных оборотов в 300.00.024.

Юридическое лицо Резидент Казахстана (Займополучатель).

Не возникает налоговых обязательств.

Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.

Вам также может быть интересно: