В ТОО два учредителя, директор - наемное лицо. Один из учредителей обнаружил что директор имеет своё ТОО которое конкурирует с возглавляемым, что нарушает закон о ТОО. Как уволить и что делать, если мнения учредителей разошлись и они имеют одинаковое количество голосов?
Вопрос:
В ТОО два учредителя, директор - наемное лицо. Один из учредителей обнаружил что директор имеет своё ТОО которое конкурирует с возглавляемым, что нарушает закон о ТОО. Как уволить и что делать, если мнения учредителей разошлись и они имеют одинаковое количество голосов?
Ответ:
Тупиковая ситуация возникает в случаях, когда участники ТОО (далее – участники) с равными долями в уставном капитале (50/50), не могут достигнуть согласия по какому-либо ключевому вопросу деятельности компании. Как следствие невозможности принятия решений по важным вопросам, управление компанией усложняется, что может доходить до полной парализации ее деятельности.
В законодательстве нет норм, которые бы могли содействовать урегулированию тупиковых ситуаций при отсутствии каких-либо нарушений участниками. Участники должны либо прийти к согласию по решению ключевых вопросов, либо заключить соглашение, в котором прописаны способы предупреждения и разрешения возможных тупиковых ситуаций.
В рассматриваемой ситуации, в 2009 году заключен Договор участников ТОО. Но, к сожалению, в нем не предусмотрены способы разрешения тупиковых ситуаций по ключевым вопросам. Ключевыми вопросами деятельности компании могут быть избрание руководства компании, распределение прибыли, изменение устава, реорганизация или ликвидация компании.
Необходимо заключить дополнительное соглашение к Договору участников, где прописать способ предотвращения тупиковых ситуаций.
Некоторые способы для включения в соглашение, используемые на практике:
Создание наблюдательного совета (совета директоров) – в составе совета предусматривается нечетное число его членов и независимые члены (директоры). Нечетное количество даст возможность принимать решения большинством голосов, а независимые члены будут исходить из интересов компании, а не отдельных участников, при принятии решений и разрешении споров между участниками.
Предоставление небольшой доли в компании доверенному обоими участниками лицу – распределение долей может быть в следующей пропорции: 49% у одного участника, 49% у другого участника и 2% у доверенного лица. В случае спора между основными участниками решение будет принято в пользу того участника, за которого будет голосовать доверенное лицо. Кроме разрешения спорных ситуаций такое доверенное лицо могло бы давать свое авторитетное мнение по стратегии и операционной деятельности компании.
Применение в Договоре арбитражной оговорки – пункта в Договоре о том, что при возникновении неразрешимой/конфликтной ситуации спор будет решаться в Арбитражном суде.
Типовая арбитражная оговорка:
1) Если стороны определят одного арбитра (единоличный состав арбитража):
«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному урегулированию в Арбитражном суде согласно его действующему Регламенту.
Состав арбитража будет включать одного арбитра.
Местом проведения арбитражного разбирательства будет __________ (указать город).
Языком арбитражного разбирательства будет _____________ (указать язык).
Настоящий договор регулируется нормами материального права ____________ (указать, какой страны)».
2) Если стороны определят трех арбитров (коллегиальный состав арбитража):
«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному урегулированию в Арбитражном суде согласно его действующему Регламенту.
Состав арбитража будет включать трёх арбитров.
Местом проведения арбитражного разбирательства будет __________ (указать город).
Языком арбитражного разбирательства будет _____________ (указать язык).
Настоящий договор регулируется нормами материального права ____________ (указать, какой страны)».
Арбитраж рассматривает только гражданско-правовые споры. Список действующих арбитражей можно посмотреть на сайте Арбитражной палаты Казахстана или на сайте Министерства Юстиции.
В случае, если второй участник откажется вносить дополнения в Договор участников возможно рекомендовать следующий способ разрешения ситуации:
1. Созвать внеочередное общее собрание участников (приглашение участнику-оппоненту выслать заказным письмом с уведомлением).
2. В повестку дня собрания включить вопрос о досрочном прекращении полномочий и расторжении трудового договора с директором, в связи с нарушением последним пп.4) п. 7.4 Устава «ТОО «Бертыс-М», пп.4) п.1 ст. 55 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», запрещающими исполнительному органу осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью Товарищества. Также о нарушении Соглашения о неконкуренции (согласно ст.29 Трудового кодекса РК), если таковое заключено с директором. Представить весомые доказательства нарушения.
3. В случае, если согласие о прекращении полномочий директора так и не будет достигнуто, объявить второму участнику о намерении воспользоваться правом обращения в суд (государственный) за разрешением спора, на основании п. 11.2. Договора участников.
В заключении, хочу отметить, что процесс это долгий и тяжелый, а также судебная практика по данным вопросам неоднозначна. Наиболее оптимальным и разумным выходом из данной ситуации является достижение согласия путем переговоров, согласно п. 11.1 Договора участников ТОО.
Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.
-
Ответ:
Уменьшение штатного расписания и закрытие должности — процедура, требующая внимательного соблюдения Трудового законодательства, особенно если она ведет к сокращению сотрудников.
-
Ответ:
В соответствии с п. 1 ст. 37 Трудового кодекса Республики Казахстан, при отрицательном результате работы работника в период испытательного срока работодатель вправе расторгнуть с ним трудовой договор, уведомив его в письменной форме с указанием причин.
-
Ответ:
После того как работник достиг пенсионного возраста, работодатель вправе (но не обязан) расторгнуть с ним трудовой договор.
В соответствии с п. 24 п. 1 ст. 52 Трудового кодекса РК, трудовой договор с работником может быть расторгнут в связи с достижением пенсионного возраста, установленного Социальным кодексом Республики Казахстан.
-
Ответ:
В соответствии с п. 2 ст. 54 Трудового кодекса расторжение трудового договора по инициативе работодателя по вышеназванному основанию не допускается с беременными женщинами, предоставившими работодателю справку о беременности, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), иными лицами, воспитывающими указанную категорию детей без матери.
-
Ответ:
Согласно подпункту 24 статьи 52 Трудового Кодекса Республики Казахстан (далее ТК РК) трудовой договор с работником по инициативе работодателя может быть расторгнут в случае достижения работником пенсионного возраста, установленного Социальным Кодексом Республики Казахстан, с правом ежегодного продления срока трудового договора по взаимному согласию сторон.
-
Ответ:
Оформление работодателем прекращения трудового договора с работником предусмотрено Трудовым Кодексом Республики Казахстан (далее – Кодекс).
В соответствии с п.1 ст.61 Кодекса, прекращение трудового договора оформляется актом работодателя. Таким актом на практике является приказ работодателя.
-
Ответ:
Согласно законодательству РК работники-пенсионеры имеют такие же права и обязанности что и работники, которые еще не достигли пенсионного возраста.
Если вы приняли на работу работника уже достигшего пенсионного возраста, то основания для увольнения будут общими, они указаны в ст. 49 Трудового кодекса РК, а именно:
-
Ответ:
Согласно п. 3 и 5 ст. 13 Трудового кодекса РК, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, срок исчисляется в рабочих днях.
Если последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается первый, следующий за ним рабочий день, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
-
Ответ:
Мелкие недочеты в работе и неподтвержденная документально плохая работа сотрудника не может послужить основанием для расторжения трудового договора с работником. В ст.52 Трудового кодекса РК (далее – ТК РК) указаны все основания по которым трудовой договор с работником может быть расторгнут по инициативе работодателя.
-
Ответ:
Прежде всего нужно определить какие именно правила работник нарушил, какими конкретно внутренними актами (документами) эти правила предусмотрены.