В ТОО два учредителя, директор - наемное лицо. Один из учредителей обнаружил что директор имеет своё ТОО которое конкурирует с возглавляемым, что нарушает закон о ТОО. Как уволить и что делать, если мнения учредителей разошлись и они имеют одинаковое количество голосов?

В ТОО два учредителя, директор - наемное лицо. Один из учредителей обнаружил что директор имеет своё ТОО которое конкурирует с возглавляемым, что нарушает закон о ТОО. Как уволить и что делать, если мнения учредителей разошлись и они имеют одинаковое количество голосов?

29.09.2020 07:26
1359

Вопрос:

В ТОО два учредителя, директор - наемное лицо. Один из учредителей обнаружил что директор имеет своё ТОО которое конкурирует с возглавляемым, что нарушает закон о ТОО. Как уволить и что делать, если мнения учредителей разошлись и они имеют одинаковое количество голосов?

Ответ:

Тупиковая ситуация возникает в случаях, когда участники ТОО (далее – участники) с равными долями в уставном капитале (50/50), не могут достигнуть согласия по какому-либо ключевому вопросу деятельности компании. Как следствие невозможности принятия решений по важным вопросам, управление компанией усложняется, что может доходить до полной парализации ее деятельности. 

В законодательстве нет норм, которые бы могли содействовать урегулированию тупиковых ситуаций при отсутствии каких-либо нарушений участниками.  Участники должны либо прийти к согласию по решению ключевых вопросов, либо заключить соглашение, в котором прописаны способы предупреждения и разрешения возможных тупиковых ситуаций. 

В рассматриваемой ситуации, в 2009 году заключен Договор участников ТОО. Но, к сожалению, в нем не предусмотрены способы разрешения тупиковых ситуаций по ключевым вопросам. Ключевыми вопросами деятельности компании могут быть избрание руководства компании, распределение прибыли, изменение устава, реорганизация или ликвидация компании. 

Необходимо заключить дополнительное соглашение к Договору участников, где прописать способ предотвращения тупиковых ситуаций. 

Некоторые способы для включения в соглашение, используемые на практике:

Создание наблюдательного совета (совета директоров) – в составе совета предусматривается нечетное число его членов и независимые члены (директоры). Нечетное количество даст возможность принимать решения большинством голосов, а независимые члены будут исходить из интересов компании, а не отдельных участников, при принятии решений и разрешении споров между участниками.

Предоставление небольшой доли в компании доверенному обоими участниками лицу – распределение долей может быть в следующей пропорции: 49% у одного участника, 49% у другого участника и 2% у доверенного лица. В случае спора между основными участниками решение будет принято в пользу того участника, за которого будет голосовать доверенное лицо. Кроме разрешения спорных ситуаций такое доверенное лицо могло бы давать свое авторитетное мнение по стратегии и операционной деятельности компании.

Применение в Договоре арбитражной оговорки – пункта в Договоре о том, что при возникновении неразрешимой/конфликтной ситуации спор будет решаться в Арбитражном суде.

Типовая арбитражная оговорка:

1)    Если стороны определят одного арбитра (единоличный состав арбитража):

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному урегулированию в Арбитражном суде согласно его действующему Регламенту.

Состав арбитража будет включать одного арбитра. 

Местом проведения арбитражного разбирательства будет __________ (указать город).

Языком арбитражного разбирательства будет _____________ (указать язык).

Настоящий договор регулируется нормами материального права ____________ (указать, какой страны)».

2)    Если стороны определят трех арбитров (коллегиальный состав арбитража): 

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному урегулированию в Арбитражном суде согласно его действующему Регламенту.

Состав арбитража будет включать трёх арбитров. 

Местом проведения арбитражного разбирательства будет __________ (указать город).

Языком арбитражного разбирательства будет _____________ (указать язык).

Настоящий договор регулируется нормами материального права ____________ (указать, какой страны)».

Арбитраж рассматривает только гражданско-правовые споры. Список действующих арбитражей можно посмотреть на сайте Арбитражной палаты Казахстана или на сайте Министерства Юстиции.

В случае, если второй участник откажется вносить дополнения в Договор участников возможно рекомендовать следующий способ разрешения ситуации:

1. Созвать внеочередное общее собрание участников (приглашение участнику-оппоненту выслать заказным письмом с уведомлением).

2. В повестку дня собрания включить вопрос о досрочном прекращении полномочий и расторжении трудового договора с директором, в связи с нарушением последним пп.4) п. 7.4 Устава «ТОО «Бертыс-М», пп.4) п.1 ст. 55 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», запрещающими исполнительному органу осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью Товарищества. Также о нарушении Соглашения о неконкуренции (согласно ст.29 Трудового кодекса РК), если таковое заключено с директором. Представить весомые доказательства нарушения.

3. В случае, если согласие о прекращении полномочий директора так и не будет достигнуто, объявить второму участнику о намерении воспользоваться правом обращения в суд (государственный) за разрешением спора, на основании п. 11.2. Договора участников. 

В заключении, хочу отметить, что процесс это долгий и тяжелый, а также судебная практика по данным вопросам неоднозначна. Наиболее оптимальным и разумным выходом из данной ситуации является достижение согласия путем переговоров, согласно п. 11.1 Договора участников ТОО.

Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.

Вам также может быть интересно: