Один из учредителей ТОО планирует перечислить денежные средства со своего личного банковского счета на расчетный счет ТОО для пополнения оборотных средств. В дальнейшем, после того как необходимость в этих средствах отпадет, он планирует вернуть их на свой личный банковский счет. Какой механизм оформления данной операции является наиболее правильным и безопасным с точки зрения законодательства Республики Казахстан (договор займа, временная финансовая помощь или иной вариант)?

Question

Аугамбаева Гульбану · Accepted Answer

Вопрос:Один из учредителей ТОО планирует перечислить денежные средства со своего личного банковского счета на расчетный счет ТОО для пополнения оборотных средств. В дальнейшем, после того как необходимость в этих средствах отпадет, он планирует вернуть их на свой личный банковский счет. Какой механизм оформления данной операции является наиболее правильным и безопасным с точки зрения законодательства Республики Казахстан (договор займа, временная финансовая помощь или иной вариант)?Требуется ли получение согласия или оформление решения общего собрания участников ТОО, учитывая, что в составе ТОО четыре учредителя? Какие документы необходимо оформить для законного перечисления и последующего возврата денежных средств? Возникают ли при такой операции налоговые последствия для ТОО или учредителя (КПН, ИПН, НДС или иные обязательные платежи)? Как правильно оформить возврат денежных средств учредителю, чтобы исключить налоговые и юридические риски, а также возможные вопросы со стороны банка?Ответ:При указанных обстоятельствах наиболее правильным и юридически безопасным механизмом является заключение между участником и ТОО договора займа.Использование формулировки «временная финансовая помощь»  не рекомендуется, поскольку Гражданский кодекс Республики Казахстан не выделяет временную финансовую помощь в качестве самостоятельного вида договора. Если денежные средства подлежат возврату, отношения сторон по своей правовой природе являются заемными.Согласно п. 1 ст. 715 ГК РК  по договору займа одна сторона передает другой стороне деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить займодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.Таким образом, участник ТОО выступает займодателем, ТОО выступает заемщиком, перечисленные денежные средства не становятся вкладом в уставный капитал, у ТОО возникает обязательство возвратить полученную сумму участнику.Законодательство Республики Казахстан не запрещает физическому лицу, являющемуся участником ТОО, предоставлять заем своему ТОО.Согласно ст. 716 ГК РК  договор займа должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора необходима для подтверждения правовой природы поступивших денежных средств, бухгалтерского учета, последующего возврата займа, исключения квалификации поступления как безвозмездной помощи, разрешения возможного спора между участником и ТОО.Согласно ст. 717 договор займа считается заключенным с момента передачи денег, если иное не установлено законодательством или договором.Поэтому недостаточно только подписать договор. Необходимо также сохранить банковский документ, подтверждающий фактическое перечисление денежных средств на счет ТОО.Договор может предусматривать:выплату вознаграждения участнику;отсутствие вознаграждения, то есть беспроцентный заем.В рассматриваемой ситуации рекомендуется оформить беспроцентный заем, если участник не преследует цели получения дохода.В договоре необходимо прямо написать «За пользование суммой займа вознаграждение не начисляется и не выплачивается. Заем является беспроцентным».Наличие в ТОО четырех участников не означает, что каждый договор займа должен утверждаться общим собранием.Согласно ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью исполнительный орган ТОО решает все вопросы деятельности товарищества, которые не отнесены законом или уставом к компетенции общего собрания участников.Следовательно, директор ТОО вправе подписать договор займа без отдельного решения общего собрания, если:-уставом ТОО получение займов не отнесено к компетенции общего собрания;-сумма займа не подпадает под установленные уставом ограничения;-сделка не является крупной либо иной сделкой, подлежащей обязательному одобрению;-полномочия директора не ограничены решением общего собрания;-директор не превышает установленный уставом лимит заимствований.Компетенция общего собрания участников определена ст. 43 Закона о ТОО….  До подписания договора следует изучить устав ТОО, учредительный договор, если он действует, внутренние документы ТОО, ограничения полномочий директора, размер займа относительно стоимости активов ТОО.Если участник, предоставляющий заем, одновременно является директором ТОО, возникает ситуация, при которой одно физическое лицо фактически действует:от своего имени как займодатель;от имени ТОО как руководитель заемщика.Такая конструкция повышает риск корпоративного спора и вопросов относительно конфликта интересов.В этом случае рекомендуется обязательно получить одобрение общего собрания участников,  указать в протоколе все существенные условия займа, уполномочить другого участника или иное лицо подписать договор от имени ТОО, не допускать подписания договора одним человеком одновременно за обе стороны.Для законного получения и последующего возврата денежных средств рекомендуется оформить следующий комплект документов.В протоколе следует отразить одобрение получения займа, сумму и валюту займа, срок займа, беспроцентный характер, цель использования, порядок возврата, лицо, уполномоченное подписать договор.В договоре необходимо указать:Ф.И.О. и ИИН участника;реквизиты ТОО;сумму займа цифрами и прописью;валюту займа;цель займа;порядок передачи денег;срок возврата;отсутствие вознаграждения;возможность досрочного возврата;банковские реквизиты участника;ответственность сторон;порядок разрешения споров;порядок изменения договора;основания досрочного возврата.Желательно включить в договор текущий счет  участника, с которого перечисляются денежные средства и на который будет производиться возврат.Перечисление необходимо осуществлять безналичным способом.В назначении платежа рекомендуется указать:«Предоставление беспроцентного займа по договору займа № ___ от ___ для пополнения оборотных средств».Банковская выписка и платежный документ будут одновременно подтверждать:факт передачи денег;исполнение займодателем договора;дату возникновения обязательства ТОО.ТОО должно:отразить поступление в бухгалтерском учете как обязательство перед займодателем;не отражать сумму займа как выручку;не оформлять счет-фактуру;не выдавать участнику долю в уставном капитале;хранить договор, протокол и банковские документы.В соответствии с Законом РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетностей  хозяйственные операции должны подтверждаться первичными учетными документами и отражаться в бухгалтерском учете в соответствии с их экономическим содержанием.Обязанность заемщика возвратить сумму займа предусмотрена ст. 722 ГК РК. Возврат должен производиться:в срок, установленный договором;в порядке, предусмотренном договором;на банковский счет займодателя;с обязательной ссылкой на договор займа.Назначение платежа рекомендуется сформулировать следующим образом - «Возврат беспроцентного займа по договору займа № ___ от ___. Основной долг».Если заем возвращается частями, необходимо указывать «Частичный возврат беспроцентного займа по договору займа № ___ от ___. Основной долг».Рекомендуется оформить:письмо или заявление займодателя с банковскими реквизитами, если реквизиты изменились;платежное поручение;банковскую выписку ТОО;бухгалтерскую справку о погашении обязательства;акт сверки взаиморасчетов;при полном погашении - акт или уведомление об отсутствии задолженности.Отдельный акт возврата займа не является обязательным, если возврат подтверждается банковскими документами, однако его оформление желательно.При правильно оформленном возвратном займе полученная сумма не является доходом от реализации товаров, работ или услуг.Экономически она представляет собой обязательство ТОО перед участником и подлежит возврату.Поэтому получение основной суммы займа не должно увеличивать налогооблагаемый доход ТОО, возврат основной суммы займа не является вычетом ТОО, сумма основного долга отражается в бухгалтерском учете как обязательство.При этом необходимо учитывать, если ТОО впоследствии будет освобождено участником от обязанности возвратить заем, сумма прекращенного обязательства может быть признана доходом ТОО.Передача основной суммы займа:не является продажей товара;не является выполнением работы;не является оказанием услуги;не образует самостоятельный оборот по реализации для целей НДС.Следовательно при получении займа НДС не начисляется, при возврате основной суммы НДС не начисляется, счет-фактура на сумму займа не выписывается.Если участник предоставил ТОО, например, 10 000 000 тенге и ТОО возвратило ему те же 10 000 000 тенге, возврат основной суммы не является экономическим доходом участника.Это возврат ранее переданных собственных денежных средств. Соответственно, при документальном подтверждении ИПН с основной суммы займа не удерживается, социальный налог не возникает, социальные отчисления не начисляются, обязательные пенсионные взносы не удерживаются, взносы и отчисления на ОСМС не начисляются.Ключевое условие - ТОО должно иметь документы, подтверждающие, что выплата является именно возвратом займа, а не дивидендами, заработной платой, материальной выгодой либо иной выплатой участнику.Если договор будет процентным, вознаграждение по займу образует доход физического лица.Новый Налоговый кодекс прямо относит вознаграждение по кредитам, займам и микрокредитам к вознаграждению для целей налогообложения.В таком случае ТОО может быть обязано исчислить ИПН, удержать ИПН из выплачиваемого вознаграждения, перечислить налог в бюджет, отразить выплату в налоговой отчетности.Именно поэтому для простого временного пополнения оборотных средств предпочтительнее беспроцентный заем.Если участник и ТОО являются резидентами Республики Казахстан, безопаснее устанавливать и исполнять обязательство в тенге.Согласно ст. 127 ГК РК   денежной единицей Республики Казахстан является тенге. Если стороны являются резидентами РК – то все операции должны производится в тенге.В соответствии с законодательством о противодействии легализации доходов банки обязаны анализировать экономический смысл операций клиентов.Основным нормативным актом является Закон РК «О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма».Банк может запросить договор займа, протокол общего собрания, документы о происхождении денег участника, пояснение о цели платежа, подтверждение полномочий директора, документы о возврате займа, финансовую отчетность ТОО, сведения о конечных бенефициарных собственниках.Однако это не означает наличие нарушения. Он является частью банковского контроля. Для снижения рисков необходимо, чтобы сумма в договоре совпадала с платежом, дата договора предшествовала или совпадала с датой платежа, назначение платежа содержало номер и дату договора, заем был отражен в бухгалтерском учете, возврат производился тому же лицу, которое предоставило заем, деньги не перечислялись третьему лицу без документально подтвержденного основания.Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) его предоставления.

Подписание ЭЦП и ЭДО	+7 (747) 544-98-42
Юридический сервис	+7 (747) 322-06-90