Можно ли заключить Договор на оказание услуг с продавцом или грузчиком?

Question

Мустафанова Эльмира · Accepted Answer

Вопрос:Можно ли заключить Договор на оказание услуг с продавцом или грузчиком?Ответ:Статья 27 Трудового Кодекса Республики Казахстан (далее – ТК РК) регулирует отличие трудового договора от иных видов договоров.Отличительными признаками трудового договора от иных видов договоров является наличие в нем одного из следующих условий:

выполнение работником работы (трудовой функции) по определенной квалификации, специальности, профессии или должности;
	выполнение обязательств лично с подчинением трудовому распорядку;  
	получение работником заработной платы за труд.

Когда работник находится на трудовом договоре, то это - трудовые отношения и регулируются Трудовым Кодексом РК.

Если с исполнителем заключают договор оказания услуг, то это гражданско-правовые отношения и регулируются они Гражданским Кодексом РК.

Если работа носит постоянный характер и занимаемая должность имеется в штатном расписании, то заключать вместо трудового договора договор оказания услуг я не рекомендую, т.к. трудовое законодательство обязывает работодателя заключать именно трудовой договор, которые в соответствии с действующим законодательством гарантирует работнику определенные гарантии и льготы (трудовой отпуск, оплату листков временной нетрудоспособности, оплату труда и т.д.).

Конкретной административной ответственности за подмену трудовых отношений гражданской правовыми не установлено в законодательстве, но возникают другие правовые и финансовые риски, которые, на мой взгляд, гораздо тяжелее административного штрафа.

При заключении договора оказания услуг вместо трудового договора возникают следующие риски правового и финансового характера:

по договору оказания услуг исполнитель не подчиняется правилам трудового распорядка, не заключается с ним договор о полной материальной ответственности  
	в случае выявления налоговой инспекцией подмены трудовых отношений гражданско-правовыми (а все договоры ГПХ фигурируют в отчетности) будут доначислены все неоплаченные ранее налоги и платежи в бюджет (пенсионные отчисления, соцотчисления). Появляются риски по неуплате налогов.
	в случае жалобы работника или проверки органами трудовой инспекции также это будет являться нарушением трудового законодательства, договор могут переквалифицировать в трудовой и обязать работодателя также произвести все необходимые отчисления в бюджет и предоставить трудовой отпуск и другие гарантии и льготы работнику. А также работник через суд может взыскать моральный ущерб за причиненный вред.  
	в случае, если отношения будут признаны трудовыми то работодателю грозит штраф за допуск лица к работе без заключения трудового договора.

Статья 86 Кодекса об административных правонарушениях:

1. Допуск работодателем к работе лица без заключения трудового договора

влечет штраф на должностных лиц в размере тридцати, на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере шестидесяти,
	на субъектов среднего предпринимательства - в размере ста,
	на субъектов крупного предпринимательства - в размере ста пятидесяти месячных расчетных показателей.

2. Действие (бездействие), предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания,

влечет штраф на должностных лиц в размере шестидесяти,
	на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере восьмидесяти,
	на субъектов среднего предпринимательства - в размере ста,
	на субъектов крупного предпринимательства - в размере двухсот месячных расчетных показателей.

3. Действие (бездействие), предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное в отношении несовершеннолетних,

влечет штраф на должностных лиц в размере пятидесяти,
	на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере восьмидесяти,
	на субъектов среднего предпринимательства - в размере ста пятидесяти,
	на субъектов крупного предпринимательства - в размере двухсот месячных расчетных показателей.

4. Действие (бездействие), предусмотренное частью третьей настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания,

влечет штраф на должностных лиц в размере семидесяти,
	на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации - в размере ста пятидесяти,
	на субъектов среднего предпринимательства - в размере двухсот,
	на субъектов крупного предпринимательства - в размере трехсот месячных расчетных показателей, с приостановлением действия лицензии.

Гражданско-правовой договор с исполнителем можно заключать только в случае, если это разовые работы или непостоянного характера. В остальных случаях у работодателя очень много рисков.

Уважаемые пользователи! Информация в ответе соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.

Подписание ЭЦП и ЭДО	+7 (747) 544-98-42
Юридический сервис	+7 (747) 322-06-90